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委托公证书的“送达”——兼评《北京市公证协会规范执业指引(第1号)》第七条
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北京市长安公证处微信公众号发布时间:2017-12-07 10:54:10

  唐琳 樊江宁 北京市长安公证处

  引言:近日,北京市公证协会发布第1号《北京市公证协会规范执业指引》(下称《指引》),就公证机构办理“委托公证”应当注意的若干问题以及审查内容进行了详细的规定,为广大公证从业人员办理委托公证提供了新的指引和办证依据,对于进一步规范公证执业行为、维护公证当事人的合法权益和保障公证公信力具有重要的意义。

  一、《指引》第七条及规范效

  《指引》第七条规定,“公证机构办理委托公证书,应将公证书送达当事人本人。当事人本人不能亲自到公证机构领取的,公证机构可通过邮寄方式向当事人送达,送达地址应由当事人在笔录中确认。当事人委托他人领取的,领取人姓名、身份证号应由当事人在笔录中确认。”

国际娱乐在线  该条可以称之为委托公证书的“送达条款”。根据本条的规定,我们可以得出以下结论:

  ①原则上,委托公证书“应当”送达当事人本人;

  ②当事人本人不能亲自领取的,公证处应当将公证书邮寄给公证当事人“本人”;

国际娱乐在线  ③如当事人要求,可以授权他人来领取,但应当将当事人指定的“代领人”的有关信息,如姓名、身份证号等内容记录在册。

  二、第七条的“立法意图”

  那么该条规定的“规范目的”何在?笔者认为,该条的“立法本意”应在于“委托行为的生效事宜应由委托人(也就是公证当事人)自决”。理由如下:

  第一,代理权的授予作为单方民事法律行为的一种,为有相对人之单方行为,须向受托人或者代理行为相对人送达始生效力。因此,委托书是否需要交付、何时交付、交付何人都可能对委托人的权利义务关系造成巨大的影响,这些问题的决策权都应当由授权人自行把握和行使。

  按照民法基本理论,根据“意思表示是否需要受领”,单方民事法律行为可以分为有相对人的单方民事法律行为和无相对人的单方民事法律行为。前者如撤销权的行使、合同解除权的行使、代理权的授予等,当撤销、解除、授权的意思表示到达相对人时始生效力。后者如遗嘱、捐赠等,无需他人受领。

  我国《民法总则》并未对代理权授予行为的生效条件进行明确,但是按照民法基本理论及多数大陆法系国家和地区的立法例 ,代理权的授予或者说授权委托行为“是一种有相对人的单独行为,在相对人了解(对话),或到达相对人(非对话)时,发生效力,不以相对人承诺为必要” 。其中,向代理人做出的授权行为被称之为“内部授权”,向“第三人”做出的授权行为被称之为“外部授权”。

  “法律行为旨在实现私法自治,以当事人之意思表示而由法律赋予一定司法上效果,发生私法上权利的变动。” 那么作为“原则上为一人即可单独有效(能够发生法律效果)从事” 的授权委托行为生效与否,何时、何种条件下生效,包括是否向相对人送达、何时向相对人送达、向何种相对人送达,应当由授权委托的行为人自行决定,以确保能够按照其预期的行为目的发生“私法上的法律效果”。这些对授权委托人而言都是至关重要的因素,对其自身的权利义务关系影响甚巨。

  如,一个已经签署完毕的售房委托书,行为人并不想当下就开始授权他人办理,二是自己寻觅合适买家,打算在其出国之时再将授权委托书交与受托人,由其代为办理售房事宜。那么在授权委托书交付至受托人时,委托行为生效。

  再如,该售房者在出国前已经寻觅到合适的买家,并将签署好的授权委托书直接交付给该买家,书面委托文件交付给买家或是代理人的区分并非毫无意义:在交付给受托人时,为“内部授权”,撤销或者撤回委托时,其意思表示应当向受托人作出;在交付给买家时,为“外部授权”,撤销或者撤回委托时,其意思表示应当向该买家作出。毫无疑问,向谁作出委托行为亦应由委托人自行决断。

国际娱乐在线  再如,该售房者在出国之前房价突然大幅度上涨,并且呈现持续上涨的态势,其经过仔细斟酌决定暂时不再将房屋出售,并且将签署完毕的授权委托书收在了自家的保险箱里。由于委托的意思表示并未到达相对人,故委托行为虽成立,但是并未生效。因此,委托书是否需要交付、何时交付、交付何人都可能对委托人的权利义务关系造成巨大的影响,这些问题的决策权都应当由授权人自行把握和行使。

  第二,“委托公证”的意义在于确保“委托行为”的成立(人、标的、意思表示)并且满足民法总则143条的有关规定,公证机构原则上应当将委托公证书交与公证当事人自决,或者按照其要求向其指定的第三人交付,以便于按照其自身意愿使得委托行为发生相应的法律效果。

  根据我国《公证法》《民事诉讼法》的有关规定,公证是指公证机构根据自然人、法人和其他组织的申请,依照法定程序对法律行为等法律事实和文书的真实性和合法性予以证明的活动。于授权委托的公证而言,为法律行为公证的一种。按照司法部发布的定式公证文书格式要求,委托公证书的结论应当载明“xx的委托行为符合《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条的规定。”

  民法总则143条规定“具备下列条件的民事法律行为有效:(一)行为人具有相应的民事行为能力;(二)意思表示真实;(三)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。”然而经过公证且符合143条规定的委托行为仍难谓生效,前文已经述及,委托行为作为有相对人的单方民事法律行为,需要向相对人作出才可生效。此外,附生效条件或者期限的委托,待条件成就或者期限届至时方可发生法律效力。

国际娱乐在线  也有观点认为,意思表示的生效(到达至相对人)为143条“意思表示真实”的当然含义。 这显然与公证实践并不相符,因为委托公证书尚未对任何人进行送达,又何来“到达相对人”或者“生效”一说?按照此种观点,公证书中载明委托符合143条的规定,即代表了委托的“意思表示生效”,那么公证机构至少应将“委托公证书送达相对人”后方可作出如上结论或是出具委托公证书就意味着公证机构做出了必定送达相对人的承诺。但事实上,公证机构仅负向公证当事人交付公证文书的义务,并不当然负公证文书的送达义务。

  按照当前通说,民法总则第143条为民事法律行为的有效条件,属于从正面规定法律行为有效要件的概括性规定。 但143条“只是为法律行为的生效判断提供了一个粗略的指引”、“远远不足以覆盖法律行为生效的全体情形”。 虽然公证文书中已经载明委托行为符合民法总则第143条的规定,但仍然未达到生效的条件,而仅能确保委托行为的成立,委托行为能否生效还要取决于是否满足法律规定的其他生效条件。其中最为关键的一个生效条件则是“委托公证书”向相对人的送达。

国际娱乐在线  综上,笔者认为,在委托公证书制作完毕后,此时的委托行为达到“成立”的状态(甚至已经满足生效的部分条件)并且满足民法总则143条的有关规定,如无条件或者期限等其他生效条件的限制,公证机构原则上应当将委托公证书交与公证当事人自决,或者按照其要求向其指定的第三人交付,以便于按照其自身意愿使得委托行为发生相应的法律效果。

国际娱乐在线  第三,未及时释明“委托公证书”送达的法律意义、随意发放公证书不仅会影响公证当事人法律意图的实现,也会给公证当事人带来巨大法律风险。

  “公证”是当事人意思表示的“优越表达方式”,已经成为越来越多人的共识。“公证法律服务的本质不光在于真实性、合法性的证明,其更多的应当是通过询问当事人的本意,依靠公证审查和阐明,按照当事人的真实意愿设计“法律行为模式”和“交易结构”,以实现当事人所欲达到的法律效果;并且为各方当事人预防法律上的不确定风险,将这种不确定性降到最低。” 《奥地利公证人法》第5章“有关公证人执行任务的特别规定”,其52条规定“公证人在制作公证证书时,应尽可能查明事实法律行为的当事人本人的能力及权限,并将该法律行为的意义及结果向当事人说明,在确定为其真实意思时,将其陈述完全、清楚、准确地记录于证书中。”因此,向公证当事人阐明“委托公证”的法律意义以及委托行为的生效条件,是委托公证办理的题中应有之义。

国际娱乐在线  笔者认为,除公证的日常告知外,公证机构至少应当向委托公证的当事人补充阐明以下法律事实:

  ①作为单方民事法律行为的一种,委托仅委托人一人的意思表示即可成立;

  ②委托公证书的出具并非代表委托行为已经生效,委托公证确保委托行为成立并且满足民法总则143条的有关规定;原则上,委托行为在委托公证书交付受托人或者代理行为的相对人时生效;

  ③委托人(公证申请人)应当根据自己的实际情况自行决定是否要将授权依据(委托公证书)交付相对人,何时交付、交付何人,以及相应的法律后果;

  ④委托应当基于信任产生,对于不认识、不了解、不熟悉的人不能授予代理权;在信赖关系不存在时,应当及时撤回或者撤销委托;

  ⑤在委托公证书到达相对人之前可以撤回,撤回应当向相对人作出;

国际娱乐在线  ⑥委托公证书在到达相对人后可以任意撤销委托(但依法律关系的性质不得撤销者除外),撤销应当向相对人作出:于外部授权,应当向代理行为的相对人作出,于内部授权,应当向受托人作出。

国际娱乐在线  结合前文论述,委托公证中可能存在的各种因素均会给委托人(公证当事人)带来巨大影响,因此如果不对其进行充分告知,有可能会影响委托人/公证当事人法律意图的实现。

  特别值得一提的是,如果公证机构尚未注意到这一点,不规范发放公证书,在公证的办理过程中不阐明有关法律后果,将会给公证当事人带来巨大的经济损失,特别是在处分不动产的情形下。近年来,关于处分不动产委托公证中呈现出的诸多问题与此不无关系。

  三、结论及延伸思考

  由是观之,《指引》第七条是典型的“强调性”“明确性”条款。这是因为,依照法律和民法基本理论,事实“本应如此”(也就是说委托公证书本来就应该向当事人进行发放或者按照当事人的意思进行发放),而无须通过“专门条款”进行明确。

  “立法者”之所在《指引》中进行明确规定,是因为在现实中存在大量的错误做法,并且有些案例已经严重损害了公证当事人的合法权益,“立法者”认为有必要对此进行进一步强调和明确,以达到规范执业行为、发挥公证保护人民群众合法权益的立法目的。

  “立法者”并未就“委托行为生效条件”的阐明义务进一步进行明确,这不得不让人感到遗憾。此外,第七条第二款在立法技术上尚有缺陷,应当就规范委托公证书的领取进一步明确“除当事人指定的‘代领人’外,不得将委托公证书发放给他人”。

  事实上,不仅委托公证,包括有相对人的法律行为类公证以及放弃继承声明原则上都应当向公证当事人本人发放公证书。由公证当事人自行决断公证书领取后的法律行为。

国际娱乐在线  唐琳,北京市长安公证处业务二部主任;

  樊江宁,北京市长安公证处办公室主任;

  原文注释未录入。

王丽
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